Publication
“AI and sustainability - cure or curse?”
While AI can help resolve data issues in sustainable investing, it can create problems such as information breaches and inherent bias in data.
Poland | Update | March 2020
W dniu 24 marca 2020 r. wejdzie w życie nowelizacja prawa upadłościowego dotycząca m.in. przygotowanej likwidacji (pre-pack) (pre-pack) wprowadzana ustawą z dnia 30 sierpnia 2019 r. o zmianie ustawy Prawo upadłościowe oraz niektórych innych ustaw (Nowelizacja pre-pack).
Pre-pack został wprowadzony do polskiego prawa w dniu 1 stycznia 2016 r. i oznacza możliwość zbycia majątku upadłego ze skutkiem bezobciążeniowym na warunkach zaakceptowanych przez sąd upadłościowy już w postanowieniu o ogłoszeniu upadłości, bez konieczności prowadzenia (czasochłonnego) postępowania likwidacyjnego. Innymi słowy, pre-pack oznacza ogłoszenie upadłości dłużnika, które daje możliwość zachowania przedsiębiorstwa dłużnika i dalszego wykorzystywania tego przedsiębiorstwa do prowadzenia stosownej działalności gospodarczej przez jego nowego właściciela (kupującego w procedurze pre-pack). Po niespełna 4 latach funkcjonowania tej instytucji w praktyce pojawiła się potrzeba ustawowego uregulowania szeregu kwestii pojawiających się przy stosowaniu pre-packu w praktyce.
Nowelizacja pre-pack stanowi, że wniosek o zatwierdzenie pre-packu można zgłosić „w postępowaniu o ogłoszenie upadłości”, co sugeruje możliwość złożenia wniosku o zatwierdzenie pre-packu od chwili złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości aż do chwili prawomocnego zakończenia postępowania w przedmiocie ogłoszenia upadłości, tj. także w trakcie postępowania przed sądem II instancji.
Ustawodawca w Nowelizacji pre-pack wprost dopuścił możliwość złożenia konkurencyjnych wniosków o pre-pack – w takim wypadku powinna zostać przeprowadzona aukcja między nabywcami w celu wyboru najkorzystniejszych warunków sprzedaży w ramach transakcji pre-pack. O aukcji należy zawiadomić wnioskodawców co najmniej dwa tygodnie przed terminem posiedzenia wyznaczonego w celu jej przeprowadzenia.
Ustawodawca w Nowelizacji pre-pack wprost dopuszcza możliwość nabycia składników majątku dłużnika przez więcej niż jednego nabywcę.
Oznacza to, że można tworzyć konsorcjum nabywców celem nabycia przedmiotu pre-packu. Inwestorzy mogą podzielić między siebie majątek dłużnika. Powinno to zwiększyć uzyskiwane ceny za majątek dłużnika.
Nowelizacja pre-pack zobowiązuje oferenta do wpłaty na rachunek depozytowy sądu upadłościowego 10 % oferowanej ceny przy składaniu wniosku o pre-pack. W razie niezałączenia do wniosku o zatwierdzenie pre-packu dowodu wpłaty wadium na rachunek depozytowy sądu upadłościowego, wniosek ten pozostawia się bez rozpoznania. Celem jest ograniczenie wniosków od podmiotów nie będących w stanie sfinansować pre-packu. W obecnym stanie prawnym brak zamknięcia transakcji pre-pack przez nabywcę jest praktycznie pozbawiony sankcji.
Wadium wpłacone przez nabywcę wskazanego we wniosku o zatwierdzenie pre-pack, który nie został uwzględniony, zwraca się w terminie dwóch tygodni od dnia uprawomocnienia się postanowienia o ogłoszeniu upadłości i zatwierdzeniu pre-pack, chyba że nabywca wcześniej złożył wniosek o zwrot wadium – wtedy pozostawia się wniosek o zatwierdzenie pre-packu bez rozpoznania.
Wadium wpłacone przez nabywcę wskazanego we wniosku o zatwierdzenie warunków sprzedaży, który został uwzględniony, zalicza się na poczet ceny i przekazuje się do masy upadłości.
Wadium przepadnie w przypadku braku zamknięcia transakcji pre-pack przez nabywcę (tj. braku zawarcia przez nabywcę z jego winy umowy sprzedaży z syndykiem).
Sąd upadłościowy powiadomi wierzyciela rzeczowego o fakcie złożenia wniosku o pre-pack. Każdy wierzyciel rzeczowy będzie mieć co najmniej 14 dni od dnia doręczenia mu odpisu wniosku o pre-pack na podjęcie decyzji w wyznaczonym terminie. Wierzyciel rzeczowy będzie mógł zająć stanowisko co do otrzymanego wniosku o pre-pack, w praktyce – wyrazić swój sprzeciw wobec sprzedaży za zbyt niską w jego opinii cenę. Takie stanowisko nie ma jednak charakteru wiążącego dla sądu upadłościowego.
Sąd upadłościowy będzie podawał informację o złożeniu wniosku o pre-pack w Monitorze Sądowym i Gospodarczym. Takie rozwiązanie pozwala na dotarcie do innych potencjalnych inwestorów, co zwiększy szansę na skuteczny pre-pack, wyższą cenę i pełniejsze zaspokojenie wierzycieli.
Nowelizacja pre-pack przewiduje, że w przypadku złożenia wniosku o zatwierdzenie warunków pre-packu sąd upadłościowy ustanawia tymczasowego nadzorcę sądowego albo zarządcę przymusowego. Tymczasowy nadzorca sądowy albo zarządca przymusowy przygotuje sprawozdanie obejmujące w szczególności informacje na temat stanu finansowego dłużnika, rodzaju i wartości jego majątku oraz przewidywanych kosztów postępowania upadłościowego oraz innych zobowiązań masy upadłości, które należałoby ponieść przy likwidacji na zasadach ogólnych, a także inne informacje istotne dla rozpoznania wniosku o zatwierdzenie warunków sprzedaży.
Oznacza to wyliczenie kosztów likwidacji majątku, w wypadku gdyby do pre-packu nie doszło, czyli zlikwidowano by majątek w postępowaniu upadłościowym na zasadach ogólnych. Takie wyliczenie ma pomóc sądowi przy ocenie, czy zaproponowana cena spełnia kryteria ustawowe (to znaczy że cena jest nie niższa niż możliwa do uzyskania cena w wypadku sprzedaży majątku w postępowaniu upadłościowym przy likwidacji na zasadach ogólnych, pomniejszonej o koszty postępowania upadłościowego).
Nowelizacja stanowi, że sąd upadłościowy rozpoznaje wniosek o zatwierdzenie warunków pre-packu nie wcześniej niż trzydzieści dni od dnia obwieszczenia o złożeniu tego wniosku w Monitorze Sądowym i Gospodarczym oraz nie wcześniej niż czternaście dni od dnia doręczenia wierzycielom zabezpieczonym na majątku, którego dotyczy ten wniosek, odpisów tego wniosku wraz z załącznikami oraz zobowiązaniem do zajęcia stanowiska w wyznaczonym terminie.
Do tej pory dłużnikowi nie przysługiwało zażalenie na postanowienie oddalające wniosek o zatwierdzenie warunków sprzedaży (zażalenie takie przysługiwało jedynie wnioskodawcy).
Nowelizacja pre-pack umożliwia złożenie zażalenia na oddalenie wniosku o zatwierdzenie warunków sprzedaży nie tylko przez wnioskodawcę, ale też przez dłużnika, który nie będąc wnioskodawcą może nie zgadzać się z oddaleniem wniosku.
Dotychczas nie przysługiwało również dłużnikowi zażalenie na postanowienie uwzględniające wniosek o zatwierdzenie pre-packu – zażalenie przysługiwało jedynie każdemu z wierzycieli. Teraz uprawnienie to ma także dłużnik.
Nowelizacja pre-pack wydłuża ponadto termin na złożenie zażalenia – z tygodnia do dwóch tygodni od dnia obwieszczenia w Monitorze Sądowym i Gospodarczym.
Nowelizacja pre-pack dodaje inwestora jako podmiot uprawniony do złożenia wniosku o uchylenie lub zmianę postanowienia o zatwierdzeniu warunków pre-packu, jeżeli po wydaniu tego postanowienia zmieniły się lub zostały ujawnione okoliczności mające istotny wpływ na wartość składnika majątku będącego przedmiotem pre-packu.
Celem tej zmiany jest ochrona interesów inwestora w związku z tym, że uprawomocnienie się postanowienia zatwierdzającego pre-pack może trwać długi okres czasu, co może skutkować tym, że wartość przedmiotu sprzedaży może ulec istotnej zmianie.
Publication
While AI can help resolve data issues in sustainable investing, it can create problems such as information breaches and inherent bias in data.
Publication
In this edition of Regulation Around the World we review recent steps that financial services regulatory authorities have taken as regards investment research.
Publication
n a long-running dispute, taking in no less than three arbitrations spanning 26 years cumulatively (involving allegations of state interference in the arbitral process), the Court has provided useful guidance on the ss.67 and 68 challenges, particularly in the context of investor-state claims.
Subscribe and stay up to date with the latest legal news, information and events . . .
© Norton Rose Fulbright LLP 2023